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如何摆脱专利被动挨打的局面

南方某从事装饰业的公司（以下称为甲公司）受到同行企业乙公司专利侵权指控，甲企业承认了侵权，并爽快地支付了赔偿金，第二次乙企业又以其他专利被侵权为由起诉甲公司，甲公司在诉讼中也承认了侵权并支付了赔偿金，第三次甲公司又被乙公司以专利侵权为由起诉，这次甲公司很是气愤，聘请律师表示与乙公司打到底，但是一审、终审都败诉了，毕竟侵权是事实。甲公司老总再也坐不住了，邀请笔者南下商量如何彻底摆脱这种被动挨打的局面。笔者就此也深有感触，在知识产权方面被动挨打是国内企业残酷的现实，随知识产权制度的进一步推广，这种情况将会越发严重，要想彻底打破被动，应当从以下几方面入手。

一、首先要意识真正觉醒
尽管我国政府高度重视知识产权，对企业采取“胡萝卜加大棒”的政策，一方面给予极为优惠的政策去诱导，另一方面又将实施知识产权战略作为企业应当履行的社会责任，并作为评定高新技术企业的强制条件，但是企业并没有做出积极的回应，即使是央企也只是应付性地做做样子。主要原因是意识没有真正的觉醒，意识的觉醒并不是停留在对知识产权制度认知的浅层面上，必须深刻认识到知识产权对企业现实意义和重要性。这样深刻的认识对国内企业而言一般来自两个方面：一是吃过苦头，二是尝过甜头。这其中有个奇怪现象，吃一次苦头并不足产生深刻的认识，像甲公司被乙公司一而再，再而三地打击，历时三年才下定决心自己要重视知识产权。而甜头稍尝即可，据甲公司介绍乙公司是行业内第一个重视知识产权的，其尝到专利带来的好处后，即开始大量申请专利，并成立专门的律师团队全国到处去收费。甲公司从乙公司收费上也看到了知识产权带来的甜头，据老总介绍，同样的产品，乙公司有专利的出厂价为每平方六十多元，而其他没有专利的产品只能卖到三十多。

还有一个有意思的现象有一些企业因为周边的企业或同行吃尽了苦头，他们就产生了危机感，或者看到其他企业运营知识产权的幸福生活，非常的羡慕，也想实施知识产权战略，但是他们只是一种叶公好龙的心态，那种危机感和羡慕都是短暂的，难以真正进入企业的议事日程，即使实施也并不是很认真的，由此看来让国内企业意识上真正的觉醒只有切肤之痛或者是切身的体会。

二、突破点是主动出击
我国企业一旦被他人专利围困，通常的做法是和权利人拼个你死我活，在包围圈中做困兽之斗。专利侵权案的被告首先想到的是走无效程序，把对方的专利无效掉，专利无效需要有法定的理由，这招已经越来越难奏效。反而让自己陷入诉讼的泥潭，一道道程序往下走，最少几年的漫长时间，企业往往被拖得精疲力尽，严重影响了自己正常的经营，不曾想掉进了他人设定的陷阱中，就是把你当成困兽困死。所以困兽之斗显然不是好的解决方式，打破困兽局面的办法是主动出击。

甲公司老总这方面显得头脑非常清晰，没有和乙公司过多纠缠诉讼案件本身，而是找到笔者寻求主动出击的战略方针，笔者和甲公司老总不谋而合就是自己也要多开发专利。在诉讼中甲公司老总发现乙公司的外观设计专利不过是来自其他行业现有的图案，当他拿着公开出版物抗辩时，法院却认定来自不同行业，并不影响其专利的有效性。甲公司老总恍然大悟，原来专利就这么简单，这样的专利我一年至少可以申请几百个。等我有这些专利，也可以像乙公司那样请律师到处收钱。大多数人都认为专利是天才的发明，一般人是想不到，甲公司老总通过诉讼对专利有不同的认识，其实专利就是这么的简单，尤其是外观设计这样技术要求不高的专利，专利开发确实并不是件困难的事情，完全可以自己去开发专利以打破困兽局面，只是其认为可以直接使用他人现成的图案申请专利是偏颇的。

三、专利开发需要基本规划
专利的开发并不像甲公司老总想象的那么简单，各行业都有各自的特点，这个行业特点就是要追赶潮流，流行的东西变幻难测，今年流行，明年就不流行了，申请外观专利至少要一年，很可能等专利证书拿到却没有意义了。想引领潮流是不容易的，需要大量的开发费用，而且很可能做不成先驱，反倒成为先烈，所以大部分企业只想跟风，看到哪个产品好卖，立刻进行模仿，而模仿很容易掉进他人布设的专利陷阱。

甲公司老总明白只有自己开发才能突破他人专利围困，但是其豪言一年开发几百个专利显然缺乏基本的规划。正如其所认识的，开发外观专利非常的容易，一般的外观设计都可能获得专利权，但是如果这些外观专利并不能引领潮流，或者消费者都不予认可，这些专利就成为“垃圾专利”，白白耗费了开发时间和精力，还浪费申请费。所以最少应当对自己的设计进行初步的筛选，从其几十年的从业经历来判断，哪些可能受到消费者的青睐并有一定的市场生命力，只有将这样的设计申请外观专利才有一定的意义。所以申请专利即使是最简单的外观专利也应当进行基本的规划，这样从经营的角度而言，达到少花钱多办事的目的，提高投入和产出的比例。

四、专利开发要有战略思维
甲公司老总尽管已经被激发了专利开发意识，但其主动出击顶多是对进攻者组织一次反冲锋而已，对整个商务战争并没有长远的战略上的布局。商场如战场，企业之间的竞争犹如诸侯之间的纷争，行业内最终只能留下几个大企业，形成三国鼎立之势。要想立于不败之地得先抢占高地，而坚守阵地阻击“敌人”的武器就是知识产权，尤以专利为最重要，什么时候抢占什么样的高地则体现战略上的运筹帷幄。

笔者详细询问了该行业的竞争态势，参观了其加工工厂以及销售的门店，大致将该行业的生产流程划分为三个阶段，第一个阶段是开发一些新颖的、能够吸引消费者的外观设计，第二个阶段是进行加工，将外观图案在原材料上加工成产品，第三个阶段是安装，帮助消费者安装。那么该行业至少有三个高地可以去抢占，而现在整个行业的竞争只在第一个阶段胶着，也就是众厂家都只在拼设计的图案，通过新颖的图案去迎合消费者。图案的流行是千变万化的，很难捕捉，而消费者的喜好更是众口难调，即便有几款图案外观专利获得市场的成功，也只能得到很小很小的一块阵地，显然第一个阶段这个高地没有太大的意义。

更有价值的另外两个高地却忽略了，如果能对加工工艺进行改进，当这种改进技术提高了效率，降低了成本，几乎所有的业内企业都会采用，这种改进技术如果获得专利将可以向行业内所有的企业收取专利费，那将是多大的收益？还有第三个阶段，安装非常不便而且造成的浪费非常的大，这些浪费都由消费者承担，如果能在此进行改进，从经济上减少消费者的支出，那更容易争取到消费者……在被人忽略的地方跑马圈地那里天高任鸟飞，能跑多快就能获得多少阵地，但是这样机会只会给有战略眼光的企业家。

我们的企业还习惯于相互模仿，这条路已经走不通了，没有自己的自主知识产权将会被困死，这个道理企业已经认识到。但是更应该认识的是开发自主知识产权需要基本的规划，还需要一些战略眼光，才能回避惨烈的竞争，轻松攻城略地，获取最高的利益。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员

联系电话：010-51662214，电邮：51662214@sohu.com，域名：www.51662214.com

浙江省绍兴市人民政府办公室


绍兴市人民政府办公室关于印发绍兴市县级政府耕地保护责任目标考核办法的通知

绍政办发〔2006〕92号




各县（市、区）人民政府，市政府各部门：
　　
　　《绍兴市县级政府耕地保护责任目标考核办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　绍兴市人民政府办公室
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○六年五月十七日



绍兴市县级政府耕地

保护责任目标考核办法

　　一、为全面贯彻《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》（国发〔2004〕28号）精神，进一步落实“十分珍惜和合理利用每寸土地，切实保护耕地”的基本国策和保护优先的原则，切实加强耕地保护工作，依据《中华人民共和国土地管理法》、《基本农田保护条例》、国务院办公厅《关于印发<省级政府耕地保护责任目标考核办法>的通知》（国办发〔2005〕52号）和省政府办公厅《关于印发〈浙江省市级政府耕地保护责任制目标考核办法〉的通知》（浙政办发[2006]32号）等规定和要求，结合我市实际，现就县级政府耕地保护责任目标考核制定本办法。

　　二、各县（市、区）政府对《绍兴市土地利用总体规划》确定的本行政区域内的耕地保有量和基本农田保护面积负责，县（市、区）长为第一责任人。

　　三、耕地保护责任目标考核遵循客观、公开、公正的原则，由市政府统一组织，市国土局会同市农业局、监察局、审计局、统计局等部门具体实施。从2006年起，市政府每年对各县（市、区）考核一次。

　　四、耕地保护责任目标考核的内容及标准：

　　（一）本行政区域内的耕地保有量经依法校核后不低于市政府下达的控制数。

　　（二）本行政区域内的基本农田保护面积经依法校核后不低于市政府下达的任务数。

　　（三）本行政区域内各类非农建设经依法批准占用耕地和基本农田后，补充的耕地和基本农田的面积与质量不低于已占用的面积与质量。

　　（四）积极开展标准农田建设，如期完成市政府下达的标准农田年度建设任务。

　　（五）省级基本农田示范区建设组织健全，措施到位，逐步实现“基本农田标准化、基础工作规范化、保护责任社会化、监督管理信息化”的目标。

　　（六）当年发现的违法占用耕地案件查处率达到95%以上，违法占用基本农田案件的查处率达到100%。

　　同时符合上述六项要求的，考核认定为合格；否则，考核认定为不合格。

　　五、考核采取自查、抽查与核查相结合的方法。

　　（一）各县（市、区）政府要按照本办法的规定，每年组织自查，并于当年12月上旬向市政府报告耕地保护责任目标的执行情况。

　　（二）市国土局会同市农业局、监察局、审计局、统计局等部门，于当年12月中旬对各县（市、区）耕地保护责任目标执行情况进行抽查、考核，并将结果报市政府。

　　（三）全市年度土地变更调查确认的各县（市、区）耕地面积、生态退耕面积、基本农田面积以及分等定级的数据，作为考核依据。当年各类建设用地、造田造地、年末耕地增减，以统计部门提供的数据为准。各县（市、区）政府要将基本农田落实到地块和农户。要按照国家统一的规范，加强对耕地及基本农田的动态监测，在考核中及时提交耕地、基本农田的面积和等级情况的监测调查资料，并对数据的真实性负责。市国土局会同市级有关部门在考核时要对其提供的数据进行核查。

　　六、市政府对各县（市、区）耕地保护责任目标考核结果进行通报。对完成责任目标任务且成效突出的给予表扬、奖励；对考核认定为不合格的责令整改，限期补充数量、质量相当的耕地和补划数量、质量相当的基本农田，整改期间暂停该地农用地转用和土地征收征用审批。

　　七、耕地保护责任目标考核结果，列为县（市、区）政府第一责任人工作业绩考核的重要内容。对考核确定为不合格的县（市、区），由有关部门组织对其审批用地情况进行全面检查，按程序依纪依法处理直接责任人，并追究有关人员的领导责任。

　　八、考核实行一级考核一级。各县（市、区）政府要根据本办法，结合本地实际，制定对下一级政府耕地保护责任目标考核办法。