美国网络法律研究纵观
作者：张平
美国是Internet 的起源地，也是Internet的最大用户，自然所反映出来的法律问题在世界上也首当其冲。近年来有关网络的案例不断发生，美国政府、产业界、学术界、律师都在关注网络法律问题，产生出大量的法律建议、研究报告、学术论著，形成了一股网络法研究热潮。
一、网络法及其研究内容
本文所称的网络法，是指与网络有关的法律，起初人们称为“Law of Internet”、“Law in Cyberspace”、“Law of Net”、“information superhighway and law”，近年来随着网络研究的深入，索性创造一个新名词，使用较为固定的叫法“Internet Law”、“Onlinlaw”、“Cyberlaw”。不论网络法的称谓如何，网络法不是一个在现有法律体系中产生出的新的部门法，它只是现有法律在网络空间上的新的集合。
美国属于普通法系国家，法律问题的研究从来都注重对实际问题的解决，而不是首先去讨论法律的概念与特征、法律关系、法律地位、法律体系。从美国目前的研究状况看，还没有哪一部论著给网络法下定义，多数研究是从网络法的内容入手，重在解决网络上发生的实际 问题。
美国网络法研究的内容大致涉及如下：
1?电子商务
讨论有关电子合同的形式、订立与生效；电子支付、出口管制、网络商务规则；尤其涉及到网络服务提供者(ISP)的责任、网上交易纳税及对网络消费者的保护等。美国《全球电子商务政策框架》确立了电子商务的五个原则：
(1) 私人企业应居网络的领导地位，政府尽可能组织企业自律。
(2) 政府应避免对电子商务的不当限制。网络应该发展成为以市场导向为主的产业，政府应避免对电子商务做不必要的新规范。
(3) 如果政府必须参与，其目的必须在于支持与实施一种可预测的、极少的、一致而简单的电子商务法律环境。
(4) 政府必须承认网络的特殊本质。因特网的爆炸性成功，归因于它分权化特性，没有中央主管机关，以及由下而上的管理的传统。过去60年以来所制定的关于通讯、广播、电视的管理框架已不适应于网络环境，政府应重新审查及修改可能妨碍电子商务的现行法律与规范。
(5) 电子商务的推动应以全球为基础。支持网络电子商务交易的法律框架应该是在全球范围内一致的、可预测的结果。这种结果与特定的买方或卖方所处的管辖地是无关的。
2? 信息安全
涉及到数字签字的形式与法律效力；电子记录、法律对信息安全传输的保障。在目前尚无一种有效手段来解决网络安全问题的情况下，网络安全要通过法律、行政、技术等综合管理来实现。
3? 知识产权
美国1995年白皮书是有关网络知识产权问题的法律基础，一切讨论和司法建议皆基于此。以版权问题最为突出，涉及到作品的临时复制(temporary copies)、网络上文件的传输(digital transmissions)、数字出版发行(digital publication)、作品合理使用范围的重新定义、数据库的保护等。针对1996年WIPO的新的版权条约，美国作出了积极的反映，1998年“千禧年数字著作权法”(Digital Millennium Copyright Act of 1998)基本上适应了著作权国际公约与邻接权条约，对网络著作权侵权责任的认定，在适用现有的民事责任的基础上，又提出了“避风港”或“安全港”责任，著作权的保护期也提高到70年。在商标的反淡化、域名问题、计算机软件的专利保护也制定出一系列法规。
此外，有关言论自由、个人隐私、网络上的反垄断问题、网络犯罪问题、网络上的司法管辖权问题、网络信息的技术保护体系方面也是研究重点。
二、美国法学院的网络法教学
紧追网络法律研究大潮，近年来美国法学院纷纷开设网络法课程，其教学方法亦具有浓厚的网络色彩，网络法课程几乎都是在网络上进行实时在线教学。1996年春季，Wayne州立大学法学院Jessica Litman教授较早开设了网络空间法讲座(Cyberspce law seminer)，1997年至少有18个大学法学院在网络上开设了有关课程，1998年春季，又有5所大学开设此课，教学内容日趋深入。
笔者在此介绍一个专门的网络法教学网址，从此网址上可以追索其它美国大学的开课情况以及课程的全部内容：http://www.jmls.edu/cyber/others.html1
网络法课程教学的特点是：教授在网络上设一个教学网页(class Web site)，将教学内容及进度要求作详细介绍，选课的学生在网上报名、回答问题、进行讨论及参加考试。站点所列课程都是一些活的网链，只要用鼠标击点，立即进入具体课程的教学网址，教授要求学生必读资料和选读资料都通过网链指引，指引到的新的网址后，又会有进一步的指引，从而可以无限的利用网上资源。笔者浏览了加州大学法学院1998年春季由Pamela Samuelson教授主持的网络法课程，深切感到，网络实时在线教育给法学研究带来的新的活力。
三、 对我国网络法律问题研究的思考
1 网络立法应基于现行法律的修改、补充及解释
宁波市防御雷电灾害管理办法
浙江省宁波市人民政府
宁波市防御雷电灾害管理办法
（政府令〔2006〕142号）
第一条 为了防御和减轻雷电灾害（以下简称防雷减灾），保护国家利益和人民生命财产安全，维护公共安全，保障经济建设和社会发展顺利进行，根据《中华人民共和国气象法》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 凡在本市行政区域内涉及防雷减灾活动的组织和个人，必须遵守本办法。
本办法称防雷减灾，是指防御和减轻雷电灾害的活动，包括雷电和雷电灾害的研究、监测、预警预报、防护、防雷知识宣传教育以及雷电灾害的调查、鉴定和评估等。
第三条 防雷减灾工作实行安全第一、预防为主、防治结合的方针，坚持统一规划、统一部署、统一管理的原则。
第四条 市和县（市）、区气象主管机构负责本行政区域内防雷减灾工作的组织管理，其下设的防雷减灾机构负责防雷减灾的具体工作。
未设气象主管机构的市辖区，其防雷减灾工作由市气象主管机构负责。
发展改革、建设、规划、公安、安全生产监督、质量技术监督等有关行政主管部门应当按照各自职责，协助气象主管机构做好防雷减灾工作。
第五条 市和县（市）、区人民政府应当加强对防雷减灾工作的领导，将防雷工作纳入当地经济和社会发展规划，加强雷电监测、预警系统建设，提高雷电灾害预警和防雷减灾能力。
第六条 气象主管机构应当会同有关部门组织对防雷减灾技术、防雷产品以及雷电监测、预警系统的研究、开发和推广应用，开展防雷减灾科普宣传，增强全社会防雷减灾意识。
气象主管机构所属的气象台站应当加强对雷电灾害性天气的监测，及时向社会发布雷电灾害性天气预报。
第七条 下列建（构）筑物、场所或者设施必须安装符合技术规范要求的防雷装置，并与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用：
（一）建筑物防雷设计规范规定的一、二、三类防雷建（构）筑物；
（二）计算机设备和网络系统、电力、通信、广播电视设施，导航等公共服务的场所和设施；
（三）易燃、易爆物品和化学危险物品的生产、储存场所和设施；
（四）重要储备物资的储存场所；
（五）法律、法规和规章以及相关技术规范规定应当安装防雷装置的其他建（构）筑物、场所和设施。
第八条 从事防雷工程专业设计、施工、防雷装置检测的单位，应当依法取得相应的资质证书，并在资质许可的范围内从事防雷工程专业设计、施工、防雷装置检测活动。
从事防雷工程专业设计、施工、防雷装置检测的技术人员，必须按照规定参加专业技术培训，经考核合格后取得相应的资格证书。
防雷工程专业设计、施工、防雷装置检测必须执行国家防雷标准和技术规范。
第九条 本行政区域内的重点工程、人员密集的公共建筑、爆炸危险环境等建设项目应当按规定开展雷击风险评估，以确保公共安全。
雷击风险评估的具体规定由市人民政府另行制定。
第十条 雷电防御装置的设计方案应当经气象主管机构审核；未经审核同意的,不得交付施工。
建设、规划主管部门依法对必须安装防雷装置的建设工程实施行政许可时，应当要求建设单位提供由气象主管机构出具的防雷装置设计审核意见书。
第十一条 气象主管机构应当自收到防雷装置设计文件审核申请之日起5个工作日内出具审核结论。
防雷装置设计文件不符合国家和省规定的防雷技术规范和技术标准的，建设单位应当按照审核结论进行修改并重新报送审核。
第十二条 防雷装置施工单位应当按照经审核合格的防雷装置设计文件进行施工，并接受当地气象主管机构的监督管理。
在施工中变更和修改防雷设计方案，应当按照原申请程序重新申请审核。
第十三条 防雷装置建设单位应当根据施工进度，委托具有相应资质的防雷检测机构对防雷装置进行跟踪检测。检测机构应当记录检测数据，登记建档，出具检测报告，并对检测数据的真实性负责。检测报告作为竣工验收的技术依据。
安装的防雷产品应当符合国务院气象主管机构规定的使用要求。
第十四条 按照本办法规定安装的防雷装置竣工后，建设单位应当依照规定向当地气象主管机构申请验收。其中新建、改建、扩建的建筑工程竣工验收时，建设单位申请当地气象主管机构对其防雷装置同时进行验收。未经验收或者验收不合格的，不得投入使用。
气象主管机构应当在受理验收申请之日起5个工作日内依法完成验收工作，出具验收结论。
第十五条 按照本办法第七条规定安装的防雷装置，使用单位应当做好日常维护工作。石油、化工、易燃易爆物资的生产和贮存场所，其防雷装置每半年检测一次，其他重要单位的防雷装置每年检测一次。检测不合格的防雷装置，使用单位必须在限期内整改。
第十六条 遭受雷电灾害的组织和个人应当及时向当地气象主管机构报告灾情，并积极协助气象主管机构对雷电灾害进行调查和鉴定。
当地气象主管机构应当自接到雷电灾情报告之日起15个工作日内作出雷电灾害鉴定书。
第十七条 申请单位隐瞒有关情况、提供虚假材料申请设计审核或者竣工验收许可的，县级以上气象主管机构不予受理或者不予行政许可，并给予警告。
被许可单位以欺骗、贿赂等不正当手段通过设计审核或者竣工验收的，县级以上气象主管机构按照权限给予警告，撤销其许可证书，可以处3000元以上3万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十八条 违反本办法规定，未取得防雷工程专业设计、施工资质或者防雷装置检测资质以及超出资质范围，擅自从事防雷工程专业设计、施工或者检测活动的，由县级以上气象主管机构责令停止违法行为，并可处2000元以上2万元以下的罚款；情节严重的，可处2万元以上5万元以下罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。
第十九条 违反本办法，有下列行为之一的，由县级以上气象主管机构给予警告，责令改正，并可处500元以上5000元以下罚款；情节严重的，可处5000元以上2万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任：
（一）防雷装置设计文件未经审核或者不合格，擅自施工的；
（二）防雷装置未经竣工检测或者竣工检测不合格擅自投入使用的；
（三）防雷装置使用单位拒绝接受检测或者检测不合格又拒绝整改的；
（四）应当安装防雷装置而拒不安装的。
第二十条 违反本办法规定，导致雷击爆炸、人员伤亡和财产严重损失等雷击事故的，对直接负责的主管人员和其他直接负责人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。造成他人伤亡和财产损失的，应当依法承担赔偿责任。
第二十一条 气象主管机构及其所属防雷减灾机构的工作人员，在防雷减灾工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十二条 本办法中下列用语的含义是：
（一）雷电灾害，是指因直击雷、雷电感应、雷电波侵入等造成人员伤亡、财产损失；
（二）防雷装置，是指具有防御直击雷、雷电感应和雷电波入侵性能并安装在建（构）筑等场所和设施的接闪器、引下线、接地装置、抗静电装置、电涌保护器以及其他连接导体等防雷产品和设施的总称。
第二十三条 本办法自2007年1月1日起施行，2002年3月8日市人民政府发布的《宁波市防御雷电灾害管理办法》（市政府令第97号）同时废止。
