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浅谈解除与有关制度的区别/王海宏

作者:法律资料网 时间:2024-05-29 12:53:19  浏览:9569   来源:法律资料网
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浅谈解除与有关制度的区别

王海宏


  在合同法中,解除与有些制度似是而蜚,需要加以区分,在区分中进一步认识解除的法律性质。
  (一)解除与终止
  终止,在大陆法系通常称为告知,与解除有密切关系,并且有共同点。19世纪末,德国起草民法第一草案时,曾经把终止作为解除的一种类型,但是制定民法第二草案时,认为终止与解除的性质毕竟不同,开始把二者分开,不但名称不一样,效果也不同。后来,其他大陆法系国家的判例学说也多区别解除与终止。认为终止是上当呈人一方为意思表示,使继续性合同关系向将来消灭的行为,是一种与解除并列的法律制度。
  在我国,解除与终止的关系如何呢??一行法的规定看,终止概念的含义不尽一致:有时与合同消灭同义,这各意义上的终止便成为解除的上位要领有时为解除的一种糊弄有时则是与解除并列的概念。这种状况庆予改变。经过实践检验证明,把终止作为解除的一种类型,把这种意义的终止直接称为解除,不再用终止,与法人终止、委托终止等一致起来,效果更佳。合同法将终止作业与合同消灭相 的概念使用,而把德国法所称的终止直接叫上做解除。
  (二)解除和撤销虽然都是合同消灭的制度,但两者并不相同:其一,从适用范围来看,撤销的适用范围比较广泛,不仅适用于欠缺有效要件的俣同领域,而且适用于有瑕疵的意思表示及民事行为场合;而解除仅仅适用于有效成立的合同提前消灭的情况。其二,从发生原因来看,撤销的原因由法律直接规定,而解除原因法律规定的,如不可抗力造成的合同不能履行;其三,从发生的效力看,撤销无效。而解除则往往无及力,只有在当事人有特别约定或法律有特别规定及违约解除非继承性合同时,才有溯及力。但应指出,在合同并存着可撤销的原因和解除的条件场合,合同解除和合同撤销就发生了竞合。
  (三)解除与附解除条件
  在附条件的民事法律行为中,有所谓解除条件。解除条件成就是地,民事法律行为消灭,就此看来,解除与它有共性。但二者更有差异;其一,解除条件原则上可以附加于一切民事法律行为及意思表示,并不限于合同;但同解除则只适用于合同领域。其二,在民事法律行为中附解除条件,目的是为了事法律行为的,满足当呈人特定的需要,为此当呈人以意思表示对民事法律行为加一附款;合同解除不是合同的附款,并且往往不是甘于当呈人的约定,而主要是基于法律规定。其三,解除条件成就,附解除条件的民事法律行为当然且自动地消灭,无须当事人再有什么意思表示;在合同解除的情况下仅仅具有解除的条件还不能使合同消灭,必须有解除行为才能使合同实际解除。其四,解除条件成就,附解除条件的民事法律行为一般是向将来推动效力;合同解除则既有向将来发生的,也有溯及到合同成立当初的。


北安市人民法院 王海宏
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黑龙江省技术合同管理规定

黑龙江省人民政府


黑龙江省技术合同管理规定
 

(黑龙江省人民政府令第24号 1989年10月23日)




  第一条 为加强技术合同管理,维护技术市场秩序,保障技术交易各方的合法权益,根据《中华人民共和国技术合同法》、《中华人民共和国技术合同法实施条例》、《黑龙江省技术市场管理条例》和国家有关规定,结合本省实际情况,制定本规定。


  第二条 本规定适用于本省及本省与外省签订的技术开发、技术转让、技术咨询和技术服务的合同。


  第三条 各级科学技术委员会应指定专门机构负责技术合同的认定、登记工作。


  第四条 各级工商行政管理机关负责技术合同的监督检查和无效技术合同的确认、违法技术合同的查处。


  第五条 省、行署、市科学技术委员会可根据工作需要,委托有关机构代办技术合同的认定、登记工作。


  第六条 代办技术合同登记机构应接受委托部门和所在地科学技术委员会的指导和监督,按时报送有关材料。各级科学技术委员会的技术合同登记机构和代办技术合同登记机构简称合同登记机构。


  第七条 技术交易各方应依法签订书面技术合同。


  第八条 订立下列技术合同应先经有关机关审核批准。
  (一)属于列入国家计划或省、行署、市的重要科技项目计划的合同,由列入计划的主管机关审批。
  (二)属于涉及国家安全或重大利益需要保密的合同,由有关主管机关审批。
  (三)属于全民所有制单位转让专利权、专利申请权的合同,由其上级主管机关审批。
  (四)属于易燃、易爆、高压、高空、剧毒、建筑、医药、卫生、放射性等涉及安全和社会公共利益的技术合同,按国家有关机关规定履行审批手续。


  第九条 在技术合同成立后的一个月内,当事人的技术出让方应到所在地合同登记机构办理技术合同认定、登记。省、行署直属部门所属单位签订的技术合同,分别到省、行署合同登记机构办理技术合同的认定、登记。当事人的技术受让方应到所在地合同登记机构办理备案。


  第十条 转让专利的技术合同,当事人还应向专利管理机构办理登记,许可他人实施专利的合同,由专利权人在合同生效三个月内向专利机关备案。


  第十一条 合同登记机构应当根据《中华人民共和国技术合同法实施条例》和《黑龙江省技术市场管理条例》等有关规定,对技术合同进行认定,分类登记。对包含部分非技术性交易的合同,应当就其属于技术合同部分进行登记。技术合同经认定、登记后,发给《技术合同登记证明》。


  第十二条 经当事人协商一致,需要变更或解除合同的,应达成书面协议,到原合同登记机构办理备案;属于有关机关批准的合同,其变更或者解除,应经原批准机关同意后,向原合同登记机构备案。


  第十三条 技术合同发生争议时,当事人可以通过协商解决,也可以请求有关部门和机构进行调解。当事人不愿协商、调解或协商、调解不成的,一方或双方可以依据合同中的仲裁条款向工商行政管理机关仲裁机构申请仲裁,或者直接向人民法院起诉。对于涉及专利权、专利申请权、专利实施权、非专利技术成果使用权和转让权以及技术成果完成者权利的争议,仲裁机构应当委托有关科学技术委员会或者专利管理机关作出结论后再行处理。


  第十四条 当事人一方或双方对仲裁不服的,可在收到裁决书之日起十五日内,请示上级或原仲裁机构复议一次。复议的仲裁决定是终局的,当事人一方在规定的期限内不履行仲裁决定的,另一方可以申请人民法院强制执行。


  第十五条 合同登记机构除收取工本费和手续费外,不准擅自收费。工本费、手续费标准,按省物价部门的规定执行。


  第十六条 凡经认定、登记的技术合同,凭合同登记机构出具的《技术合同登记证明》,按照国家和省有关规定享受科技贷款、减免税收、提取奖励费用等优惠待遇。未经认定、登记的技术合同不能享受上述优惠待遇。


  第十七条 经过认定、登记的技术合同实施后,技术出让方是单位的,可从该项目的净收入中提取20-25%的奖励费,用于奖励完成该项技术成果的人员。对社会效益较大的项目或向省内贫困地区和农业提供技术的,可适当提高奖励费比例。此项奖励费不计入单位奖金总额,不计征奖金税。


  第十八条 技术出让方应持项目完成验收证明、成本核算单和合同登记机构出具的《技术贸易奖励费用审批单》,到开户银行领取奖励费和酬金。


  第十九条 发放奖励费和酬金的单位,应依法代收个人收入调节税。


  第二十条 技术交易的中介服务可以收取中介服务费,中介服务费的数额,由当事人约定。


  第二十一条 对违反规定的,给予下列处罚:
  (一)当事人签订技术合同违反国家保密规定,泄漏国家重要科学技术机密的,由所在单位和上级主管机关给予行政处分。
  (二)利用假技术合同或重复登记骗取奖励费的,由科学技术委员会没收其奖励费,并处以奖励费一至三倍的罚款。
  (三)利用技术合同进行违法活动尚不够刑事处罚的,由工商行政管理机关按照有关规定给予处罚。
  (四)对骗取科技贷款或者截留利润、偷税漏税、滥发奖金的,分别由财政、税务、银行、审计机关或上级主管机关按照有关规定给予处罚。


  第二十二条 违反本规定构成犯罪的,依法追究刑事责任。


  第二十三条 本规定由黑龙江省科学技术委员会负责解释。


  第二十四条 本规定自一九八九年十二月一日起施行。


金昌市户外广告管理办法

甘肃省金昌市人民政府


金昌市人民政府令 第1号




  《金昌市户外广告管理办法》已经市政府第5次常务会议研究通过,现予公布。



                         市长:张应华

                       二〇一二年四月十七日





               金昌市户外广告管理办法


  第一条 为了规范户外广告活动,促进户外广告业的健康有序发展,保证市容市貌的整洁美观,根据《中华人民共和国广告法》、国务院《城市市容和环境卫生管理条例》、《甘肃省广告监督管理条例》、《甘肃省城市市容和环境卫生管理办法》等有关法律、法规规定,结合本市实际,制定本办法。
  第二条 本市市区内从事户外广告活动的广告主、广告经营者、广告发布者均应遵守本办法。
  第三条 本办法所称户外广告是指:
  (一)利用城市道路、广场、车站、绿地等公共场所、市政公共设施或他人所有场地、建筑物或空间设置发布广告牌、霓虹灯、灯箱、电子显示装置、橱窗、招牌、公告栏、实物造型等用于经营性的标识;
  (二)利用彩旗、气球、气模、遮阳伞、布幅等设置、绘制、悬挂的广告;
  (三)利用各种交通工具设置、绘制、张贴的广告;
  (四)其它利用户外空间设置的广告。
  第四条 户外广告的设置规划,由市人民政府组织规划,工商、环保、公安、综合执法等有关部门统一制定,由工商行政主管部门负责实施。
  户外广告的设置由规划、公安、综合执法等部门按照各自的职权审批场地,工商行政主管部门核发《户外广告登记证》;
  在自有场地设置发布户外广告的,须经工商行政主管部门核发《户外广告登记证》;
  场地及广告承载物属其它单位或个人所有的,须获得权属单位或个人同意,再到工商行政主管部门办理手续;
  张贴户外广告,须向张贴地工商行政主管部门办理简易手续,在指定公共广告栏张贴,公共广告栏由工商行政主管部门会同规划部门统一规划设置;
  户外广告的设置须按照登记核准的时间、场地、形式、规格、内容进行设置,不得擅自设置、变更;
  户外广告的设置采取有偿出让的方式确定广告经营商,办理相关审批手续、与市城市管理办公室签订出让协议后,即可发布。相关审批部门须将审批材料及时抄送市城市管理办公室。
  第五条 户外广告须真实、合法、健康;使用语言、文字、计量单位须符合国家规定标准;设计风格、造型、色调、外形、材质等须符合节能、环保要求,与城市景观协调一致。
  第六条 设置户外广告的单位或个人必须遵守以下规定:
  (一)定期检查、维护,保持户外广告的整洁、完好、美观大方;
  (二)广告出现陈旧、破损、倾斜、残缺等,须及时维修更新;出现玷污、褪色的,须及时清洗、粉饰;
  (三)定期进行安全检测,对存在安全隐患的,及时拆除或修复;
  (四)设置期间须避免噪音、污染,对产生的垃圾废弃物及时清理干净,保持环境整洁;
  (五)户外广告到期后,设置者须自行拆除其设置的户外广告。
  第七条 设置户外广告不得影响照明、电力、通信、邮政等市政公共设施的正常使用,不得妨碍居民生产和生活,不得损害市容市貌。
  利用交通设施、交通安全设施、交通标志设置广告的,不得影响安全视距,不得影响道路通行,不得影响乘客识别或乘坐。
  第八条 法律法规禁止设置广告的区域和学校门口、校园内不得设置广告。
  禁止在电杆、树木、墙壁等公共设施和场所书写、张贴广告。
  第九条 户外广告实行有效期管理制度,有效期限最高不超过3年。
  已批准的户外广告在其有效期内,任何单位和个人不得占用、拆除、迁移、遮盖或损坏;
  因城市建设需拆迁的有效期内户外广告及其设施,拆迁单位须提前30日通知广告设置者,并给予适当经济补偿,由广告设置者到工商行政管理部门办理注销手续。
  第十条 根据市政府关于“规划权上收、管理权下移”的原则,市城市管理办公室负责市区户外广告日常管理,负责户外广告位挂牌、招标、协议出让的组织实施,负责签订户外广告位出让合同,负责出让金的收缴与管理。
  下列范围内的广告设置采取有偿出让的方式:
  (一)城市道路两侧及上方;
  (二)城市广场、公园、绿地;
  (三)公共建筑物及桥梁(含过街天桥、立交桥、地下通道);
  (四)汽车站、火车站、飞机场;
  (五)公示栏、公示牌、阅报栏等;
  (六)其他公用设施、公共场地、公共空间。
  第十一条 户外广告位有偿出让,采取下列三种形式:
  (一)挂牌出让:市城市管理办公室对符合规划的大型户外广告位发布挂牌公告,按公告规定的期限将拟出让广告位的交易条件在指定的场所挂牌公布,接受竞买人的报价申请并更新挂牌价格,根据挂牌期限截止时间的出价结果确定挂牌广告位的使用者;
  (二)招标出让:符合城市户外广告设置总体规划,但无详细设置方案的道路、地段、楼宇的经营性户外广告位,按照《中华人民共和国招标投标法》的规定,统一采取招标的方式出让;
  (三)协议出让:临时性户外广告采取协议出让,协议出让最高年限为一年,期满由广告经营者自行拆除,经营权无偿收归政府。
  第十二条 户外广告位在出让前,由市城市管理办公室委托有资质的评估机构进行评估,以评估价作为出让底价。
  第十三条 广告经营者在获得户外广告位有偿使用权后,需持户外广告有关审批材料,与市城市管理办公室签订《户外广告位有偿出让协议》,并按规定全额交纳有偿出让金。
  第十四条 户外广告设置后应及时告知相关部门进行现场验收。
  第十五条 已批准设置的大型户外广告位闲置超过3个月、临时性广告闲置超过30日的,由原审批机关取消设置者设置权限。
  第十六条 获得户外广告受让权的单位或个人转让户外广告设置权,须经原审批机关同意,否则转让无效。
  第十七条 广告主、广告经营者、广告发布者违反本办法规定,根据《中华人民共和国广告法》、《甘肃省广告监督管理条例》予以处罚。
  第十八条 各相关行政管理部门工作人员在户外广告管理工作中滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的,由其所在单位或上级主管部门给予行政处分;构成犯罪的,移送司法机关依法追究刑事责任。
  第十九条 因设置不规范导致户外广告倒塌、脱落等,造成人身伤害、财产损失的,由设置单位或个人依法承担民事责任;构成犯罪的,移送司法机关依法追究刑事责任。
  第二十条 本办法实施中具体问题由金昌市人民政府负责解释。
  第二十一条 本办法自发布之日起30日后施行,有效期五年。此前,本市出台的有关户外广告规定一律废止,户外广告办理以本办法为准。永昌县户外广告管理参照本办法执行。